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    企业集团财务公司法律事务简论

    作者:admin 更新时间:2019年03月20日 15:16:40

      一、财务公司概述


      金融是现代经济的核心,作为金融行业的重要组成部分――财务公司,肩负着为大型企业集团提供结算,投资,融资等多元化金融服务的任务。企业集团分支众多,组织层次复杂,管理链条长,有的企业集团因兼并、资产重组而成、各成员经济效益不一,财务管理的历史基础不一。采用完全分权型财务管理机制虽有利于分公司的灵活经营,但财力分散,如果缺乏行之?#34892;?#30340;管理和监督,容易造成资产流失,会计信息失真;完全集权型财务管理机制即由总部全面直线管理各分公司和子公司财务机构的人事、预算核算和监督评价,虽利于防范资产流失和会计信息失真,但较?#35270;?#32463;营单一、产销合一、规模较小的集团公司。企业集团规模庞大、经营方式繁杂?#20445;?#21017;疲于应付大量财会人员的选拔、培训、委派和轮换,不利于各分公司和子公司财务管理的独创性和积极性。因此应取长补短,健立一种?#34892;?#30340;分权集权型财务管理机制。当前一些企业集团建立资金结算中心或内部银行,在授予分公司和子公司大量人事和经营核算等权利的基础上,强调资金的统一调度和管理,这是企业集团健全分权集权型财务管理机制关键所在,利于资金内部融通、增收节支和扩大信用的功能等,但在实行过程中,一些企业集团资金管理的深度不够,限于统一调度和内部融通,对拨付各分公司和子公司资金的运行质量和安全性缺乏跟踪监控,加之一些分公司和子公司会计信息失真,资金预算和经营绩效评价不实,造成资金浪?#36873;?#36164;产流失?#29616;兀?#22240;此企业集团有必要在资金的统一调度和管理的基础上,再尝试一种科学的?#38469;?#26426;制,实行财务人员委派制度,完善企业集团分权集权型财务管理机制。在这?#26234;苛业?#38656;求之下,企业集团财务公司应运而生。财务公司起源于西方,在发达资本主义国家甚是普遍。我国第一家企业集团财务公司――东风汽车财务公司1987年5月经中国人民银行正式批准设立,财务公司在我国已经走过了十五年。


      二、组建财务公司的必要性


      在现代社会中,任何大企业集团的崛起,都必须要拥有强大的金融资本作为后盾。


      第一,财务公司作为企业集团内部的金融机构?#21892;?#21040;集中财力、重点发展的作用。企业集团中各成员企业专项基金少,力量分散,对全面开展重点项目,难以发挥综合优?#30130;?#36890;过财务公司就能运用金融手段把财力集中起来,重点发展集团关键项目,同时财务公司完善企业集团内部资金统一管理和调配的功能,充分利用集团的现有资金,调剂余?#20445;?#22823;大提高资金的使用效果。


      第二,财务公司强化了企业集团的融资功能。一方面,财务公司应成为企业集团和专业银行之间的桥梁,利用自身对内对外的特殊地位和功能,促使各专业银行对企业集团的投资贷款;另一方面财务公司又可充分利用代理发行?#21892;?#21644;证券的方式来直接向社会融资,使消费金直接进入生产领域,开辟新的集资融资手段。


      第三,企业集团中的财务公司还可发挥金融纽带的作用,大大提高了企业集团的凝聚力,财务公司可为成员企业调剂余缺、?#24222;?#35299;难,沟通成员企业之间的联系。


      第?#27169;?#22806;向型经济的发展要求我国企业集团尽快走上国际市场,实现国际化。我国的企业集团若想稳定?#21058;?#19968;定份额的国际市场,成为能与世界强手竞争的“国家队?#20445;?#23601;必须有财务公司金融资本的扶持。它可以协助企业集团直接进入资金市场筹措资金。


      总之,要使我国企业集团完善成型,就必需充实其财务公司的职能,强化集团核心的经济实力,开拓集团事业和拳头产品。很显然,组建财务公司是我国进一步发展企业集团的有力举措。


      三、组建财务公司?#35270;?#30340;法律、法规


      我国指导财务公司的法律、法规主要是《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国行政许可法》、《中华人民共和国银行业监督管理法》、《中国银行业监督管理委员会行政许可实施程序规定》、《企业集团财务公司管理办法》、《中国银行业监督管理委员会非银行金融机构行政许可事项实施办法》等有关法律、行政法规和规范性文件。特别是2004年,中国银行业监督管理委员会对《企业集团财务公司管理办法?#26041;?#34892;了修订(以下简称“新办法?#20445;?#36827;一步规范了我国财务公司制度。这必将对加强金融监管、支持企业集团发展的重要举措,对促进财务公司规范发展、完善我国投资环境将起?#20132;?#26497;作用。这部重要法规展现了财务公司的许多新特点:


      1.明确财务公司定位


      根据《企业集团财务公司管理办法》的规定,“财务公司是指以加强企业集团资金集中管理和提高企业集团资金使用效率为目的,为企业集团成员单位(以下简称成员单位)提供财务管理服务的非银行金融机构”。它是我国金融体系的重要组成部分。


      2.降低市场准入门槛


      目前我国共有企业集团财务公司约80家,资产近5000亿元。财务公司行业整体上发展稳健,在加强资金集中管理、降低财务费用等方面为所属企业集团的发展作出了很大贡献。


      《新办法》?#24066;?#22806;资投资性公司设立财务公司,并可为所投资的企业提供财务支持。外资投资性公司是指外国投资者在中国境内独资设立的从事直接投资的公司。它除可依法进行投资外,还可以接受所投资企业的委托,提供设备采购、产品销售、技术支持、员工培训等服务。据了解,目前国内已批准设立了200余?#33402;?#31867;公司。《新办法》规定,申请设立财务公司的外资投资性公司,除应符合对中资公司的有关规定外,申请前一年其净资产应不低于20亿元人民币,申请前连续两年每年税前利润总额不低于2亿元人民币。外资投资性公司设立财务公司的注册资本金可?#26434;?#35813;公司单独或者与其投资者共同出资。


      3.强化审慎监管原则


      《新办法》加强了母公司的责任。财务公司是一类特殊的金融机构,它的业务范围和服务对象都有严格规定,绝大多数业务都是关联交易,缺乏风险分散机制,其安全运营有赖于母公司的支持。《新办法?#26041;?#19968;步强化了财务公司集团内部金融机构的属性。它参照工商登记部门的有关规定,对作为财务公司存在基础的企业集团作了定义。《新办法》还对财务公司服务对象的范围作了严格界定,不?#24066;?#20854;从集团外吸收存款、为非成员单位提供服务。另外,为加强监管的可操作性,《新办法》不仅规定财务公司在申办时要报告成员单位名册,而且规定新增成员单位时要向银监会报告,成员单位脱离原集团时也要报告,并就遗留业务提出具体处理预案。


      在现代社会中,任何大企业集团的崛起,都必须要拥有强大的金融资本作为后盾。


      第一,财务公司作为企业集团内部的金融机构?#21892;?#21040;集中财力、重点发展的作用。企业集团中各成员企业专项基金少,力量分散,对全面开展重点项目,难以发挥综合优?#30130;?#36890;过财务公司就能运用金融手段把财力集中起来,重点发展集团关键项目,同时财务公司完善企业集团内部资金统一管理和调配的功能,充分利用集团的现有资金,调剂余?#20445;?#22823;大提高资金的使用效果。


      第二,财务公司强化了企业集团的融资功能。一方面,财务公司应成为企业集团和专业银行之间的桥梁,利用自身对内对外的特殊地位和功能,促使各专业银行对企业集团的投资贷款;另一方面财务公司又可充分利用代理发行?#21892;?#21644;证券的方式来直接向社会融资,使消费金直接进入生产领域,开辟新的集资融资手段。


      第三,企业集团中的财务公司还可发挥金融纽带的作用,大大提高了企业集团的凝聚力,财务公司可为成员企业调剂余缺、?#24222;?#35299;难,沟通成员企业之间的联系。


      第?#27169;?#22806;向型经济的发展要求我国企业集团尽快走上国际市场,实现国际化。我国的企业集团若想稳定?#21058;?#19968;定份额的国际市场,成为能与世界强手竞争的“国家队?#20445;?#23601;必须有财务公司金融资本的扶持。它可以协助企业集团直接进入资金市场筹措资金。


      总之,要使我国企业集团完善成型,就必需充实其财务公司的职能,强化集团核心的经济实力,开拓集团事业和拳头产品。很显然,组建财务公司是我国进一步发展企业集团的有力举措。


      四、财务公司的监管


      根据《企业集团财务公司管理办法》的规定,设立财务公司的企业集团“是指在中华人民共和国境内依法登记,以资本为联结纽带、以母子公司为主体、以集团章程为共同行为规范,由母公司、子公司、参股公司及其他成员企业或机构共同组成的企业法人联合体”。成员单位“包括母公司及其控股51%以上的子公司(以下简称子公司);母公司、子公司单独或者共同持股20%以上的公司,或者持股不足20%但处于最大股东地位的公司;母公司、子公司下属的事业单位法人或者社会团体法人”。


      我国对财务公司实行严格的企业准入制度。根据《企业集团财务公司管理办法》的规定,“设立财务公司,应当报经中国银行业监督管理委员会审查批准。财务公司名称应当经工商登记机关核准,并标明‘财务有限公司’或‘财务有限责任公司’字样,名称中应包含其所属企业集团的全称或者简称。未经中国银行业监督管理委员会批准,任何单位不得在其名称中使用‘财务公司’字样。”


      (一)、机构准入


      申请设立财务公司的企业集团应当具备下列条件:


      1.符合国?#19994;?#20135;业政策;


      2.申请前一年,母公司的注册资本金不低于8亿元人民币;


      3.申请前一年,按规定并表核算的成员单位资产总额不低于50亿元人民币,净资产率不低于30%;


      4.申请前连续两年,按规定并表核算的成员单位营业收入总额每年不低于40亿元人民币,税前利润总额每年不低于2亿元人民币;


      5.现金流量稳定并具有较大规模;


      6.母公司成立2年以上并且具有企业集团内部财务管理和资金管理经验;


      7.母公司具有健全的公司法人治理结构,未发生违法违规行为,近3年无不良诚信纪录;


      8.母公司拥有核心主业;


      9.母公司无不当关联交易。


      外资投资性公司除?#35270;?#26412;条第1、2、5、6、7、8、9项的规定外,申请前一年其净资产应不低于20亿元人民币,申请前连续两年每年税前利润总额不低于2亿元人民币。


      (二)、人员准入


      董事、高级管理人员是指公司的法定代表人?#25237;?#36130;务公司经营管理具有决策权或对风险控制起重要作用的人?#20445;?#21253;括董事长、副董事长、董事、总经理、副总经理。


      财务公司的董事、高级管理人员及虽然与上述职位名称不同但所?#26800;?#32844;责相同的高级管理人员的任职资格均须经银监会核准。其中财务公司董事特别任职需要具有5年以上与经济、金融、法律、财务或其他有利于履行董事职责的工作经历。且能够运用财务公司的财务报表和统计报表判断财务公司经营、管理和风险状况。董事长还需要具有本科以上学历,在金融机构从业6年以上,或在本集团从事财务或资金管理工作8年以上,或从事本集团核心主业及相关管理工作10年以上。


      财务公司总经理、副总经理除满足上述规定外,还应具有本科以上学历,在金融机构从业6年以上,或从事财务或资金管理工作10年以上(其中从事金融工作3年以上)。


      《企业集团财务公司管理办法》的规定:财务公司从业人员中从事金融或财务工作3年以上的人员应当不低于总人数的三分之二,其中从事金融或者财务工作5年以上人员应当不低于总人数的三分之一。


      曾任国际知名会计师事务所查账员、电脑公司程序设计师或系统分析?#20445;?#25110;在国际知名资产管理公司、基金公司、投资银行、证券公司相关业务和管理岗位上工作过的专业人?#20445;?#22914;果具有2年以上工作经验,并经国内相关业务及政策培训,则视同从事金融或财务工作3年以上。


      (三)、其他条件


      《企业集团财务公司管理办法》?#26500;?#23450;了设立财务公司的其他条件:


      1.申请设立财务公司,母公司董事会应当作出书面?#20449;担?#22312;财务公司出现支付困难的紧急情况?#20445;?#25353;照解决支付困难的?#23548;?#38656;要,增加相应资本金,并在财务公司章程中载明。


      2.设立财务公司的注册资本金最低为1亿元人民币。财务公司的注册资本金应当是实缴的人民?#19968;?#32773;等值的可?#26434;啥一换?#24065;。


      经营外汇业务的财务公司,其注册资本金中应当包括不低于500万美元或者等值的可?#26434;啥一换?#24065;。


      中国银行业监督管理委员会根据财务公司的发展情况和审慎监管的需要,可以调整财务公司注册资本金的最低限额。


      五、财务公司的组建


      (一)申请


      《企业集团财务公司管理办法》规定,企业集团设立财务公司,分为申请筹建和申请开业两个阶段,并由集团母公司作为申请人提交申请?#29287;稀?#30003;请人应将筹建和开业申请?#29287;?#25253;送至财务公司拟设地银监局,并由当地银监局报送银监会批准。


      根据相关法律规定,筹建阶段申请资?#29616;?#35201;包括:


      筹建申请表;筹建申请书,内容应当包括拟设财务公司名?#30130;?#21487;未经工商行政管理机关预核准)、拟设地、注册资本金、股东及其股权结构、业务范围等;设立财务公司的可行性研究报告;集团母公司的资质证明?#29287;希?#25104;员单位名册及有权部门出具的相关证明资料;申请人和其他出资人的股东资格?#29287;希?#20986;资人的出资保证或出资协议;母公司董事会做出的、在财务公司出现支付困难时增加相应资本金的书面?#20449;担?#24341;进高级管理人员或风险管理专业人员的,母公司董事会须提供引进高级管理人员或风险管理专业人员的相关证明?#29287;希?#27597;公司法定代表人签署的确认母公司及其成员单位提供的资料真实性的证明文件;律师事务所出具的申请人在申请筹建程序、?#29287;?#31561;方面合法合规性和完整性的法律意见书;银监会要求提交的其他文件、资料。


      财务公司在开业阶段的申请?#29287;?#24212;包括:开业申请表;申请开业报告,内容应当包括筹建工作完成情况的说明,公司的注册资本到位情况,拟开办业务及制度、系统的准备情况,内设机构、职工人数及构成等事项。报告应经出资各方法定代表人联名签署并加盖单位公章;拟设立财务公司章程草案;财务公司经营方针和计划;财务公司股东名册及其出资额、出资比例;法定验资机构出具的对财务公司股东出资的验资证明;工商行政管理机关出具的对拟设机构名称的预核准登记证书;拟任职的董事、高级管理人员的名单、详细的专业培?#23548;?#20174;业履历及任职资格证明?#29287;希?#20174;业人员?#24515;?#20174;事风险管理、资金集中管理等关键岗位人员的相关证明?#29287;希?#24341;进的风险管理专业人员担任风险管理部门经理2年以上的证明?#29287;希?#20174;业人员中从事金融、财务工作5年及5年以上有关人员的证明?#29287;希?#36130;务公司业务规章及风险防范制度,其中包括财务公司与母公司之间有关风险隔离的严格规定;财务公司管理信息系统及风险控制系统;财务公司营业场所及其他与业务有关设施的资料;财务公司第一次股东大会决议;律师事务所出具的申请人在申请开业程序、?#29287;?#31561;方面合法合规性和完整性的法律意见书;银监会要求提交的其他文件、资料。


      (二)财务公司设立申请的受理、审查?#22242;?#20934;


      财务公司拟设地银监局收到申请?#29287;?#21518;,如在5个工作日内发现?#29287;?#19981;齐全或?#29615;?#21512;规定形式要求的,应在收到申请?#29287;现?#26085;起5个工作日内向申请人发出补正通知书,一次性告知申请人应补正的全部内容。申请人应当在补正通知书发出之日起,3个月内一次性提交补正申请?#29287;稀?/p>


      申请?#29287;?#40784;全并符合规定形式要求的,银监局应在收到完整申请?#29287;现?#26085;起5个工作日内受理行政许可申请,并向申请人发出受理行政许可通知书。银监?#36136;?#29702;筹建和开业申请后,对申请资料进行审核,并在20个工作日内将同意或不同意的审核意见及申请人的全套申请?#29287;?#19978;报银监会审查并批准。银监会应在收到银监局上报的筹建申请?#29287;?#21644;审查意见之日起4个月内做出是否批准筹建的决定,同时抄送银监局。银监会不批准筹建的,向申请人下发书面通知并说明理由。银监会批准筹建的,向申请人下发批准筹建的书面批复。


      申请人应当自收到批准筹建的批复之日起3个月内完成筹建工作。如遇特殊情况,申请人应当在筹建期限届满1个月前向银监会提交筹建延期申请,经银监会批准,可延期一次,但筹建期限最长不?#36152;?#36807;6个月。


      银监局在上报对开业申请的审核意见前,应对?#35270;?#20110;核准制的高级管理人员进行?#38469;裕?#24182;邀请非银行金融机构监管处室以外人员参与监考和考卷评价;同时应召开开业申请答辩会并组织高级管理人员任职资格谈话。


      银监会自收到银监局上报的开业申请?#29287;?#21644;审查意见之日起2个月内做出是否批准开业的决定,同时抄送银监局。


      银监会不批准开业的,向申请人下发书面决定并说明理由,批准开业的,向申请人下发批准开业的书面批复及高级管理人员任职资格核准文件。


      申请人收到开业批复后,持开业批复;验收合格意见书;金融机构介绍信;领取许可证人员的合法?#34892;?#36523;份证明等银监会要求的其他资料到银监会或银监局领取金融许可证。银监会或银监?#32959;?#25910;到上述?#34892;?#25991;件之日起5个工作日内颁发金融许可证。


      财务公司领取金融许可证后,应当按照《金融许可证管理办法》的规定,在银监会或银监?#31181;付?#30340;全国公开发行的报纸上进行公告。公告的具体内容应当包括:机构名称、营业地址、金融机构编码、邮政编码及联系电话。


      财务公司领取金融许可证后,应?#31350;?#19994;批复、金融许可证到工商行政管理机关办理企业注册登记,领取企业法人营业执照,并将营业执照副本(复印件)报银监会或银监?#30452;?#26696;,方可开始营业。


      ?#38142;耍?#36130;务公司完成了其组建的整个阶段。新办法同时规定,经批准设立的财务公司及其分公司自领取营业执照之日起,无正当理由6个月不开业或者开业后无正当理由连续停业6个月以上的,由中国银行业监督管理委员会吊销其《金融许可证》,并予以公告。


      六、财务公司的运营


      《企业集团财务公司管理办法》规定,财务公司应当按照审慎经营的原则,制定本公司的各项业务规则和程序,建立、健全本公司的内部控制制度。财务公司应当分别设立对董事会负责的风险管理、业务稽核部门,制订对各项业务的风险控制和业务稽核制度,每年定期向董事会报告工作,并向中国银行业监督管理委员会报告。财务公司董事会应当每年委托具有资格的中介机构对公司上一年度的经营活动进行审计,并于每年的4月15日前将经董事长签名确认的年度审计报告报送中国银行业监督管理委员会。财务公司应当依照国家有关规定,建立、健全本公司的财务、会计制度。财务公司应当遵循审慎的会计原则,真?#23548;?#24405;并全面?#20174;?#20854;业务活动和财务状况。财务公司应当按规定向中国银行业监督管理委员会报送资产负债表、损益表、现金流量表、非现场监管指标考核表及中国银行业监督管理委员会要求报送的其他报表,并于每一会计年度终了后的1个月内报送上一年度财务报表和资料。财务公司的法定代表人应当对经其签署报送的上述报表的真实性?#26800;?#36131;任。财务公司应当每年的4月底前向中国银行业监督管理委员会报送其所属企业集团的成员单位名录,并提供其所属企业集团上年度的业务经营状况及有关数据。财务公司对新成员单位开展业务前,应当向中国银行业监督管理委员会及时备案,并提供该成员单位的有关资料;与财务公司有业务往来的成员单位由于产权变化脱离企业集团的,财务公司应当及时向中国银行业监督管理委员会备案,存有遗留业务的,应当同时提交遗留业务的处理方案。


      财务公司发生挤提存款、到期债务不能支付、大额贷款逾期或担保垫款、电脑系统?#29616;毓收稀?#34987;抢劫或诈骗、董事或高级管理人员涉?#25226;现?#36829;纪、刑事案件等重大事项?#20445;?#24212;当立?#24202;?#21462;应急措施并及时向中国银行业监督管理委员会报告。企业集团及其成员单位发生可能影响财务公司正常经营的重大机构变动、股权交易或者经营风险等事项?#20445;?#36130;务公司应当及时向中国银行业监督管理委员会报告。财务公司应当按中国人民银行的规定缴存存款准备金,并按有关规定提取损失准备,核销损失。财务公司应当遵守中国人民银行有关利率管理的规定;经营外汇业务的,应当遵守国家外汇管理的有关规定。财务公司对单一股东发放贷款余额超过财务公司注册资本金50%或者该股东对财务公司出资额的,应当及时向中国银行业监督管理委员会报告。财务公司的股东对财务公司的负债逾期1年以上未偿还的,中国银行业监督管理委员会可以责成财务公司股东会转让该股东出资及其他权益,用于偿还其对财务公司的负债。


      财务公司违反审慎经营原则的,中国银行业监督管理委员会应当依照程序责令其限期改正?#25381;?#26399;未改正的,或者其行为?#29616;?#21361;及该财务公司的稳健运行、损害存款人和其他客户合法权益的,中国银行业监督管理委员会可以依照有关程序,采取下列措施:


      1.责令暂停部分业务,停止批准开办新业务;


      2.限制分配红利和其他收入;


      3.限制资产转让;


      4.责令控股股东转让股权或者限制有关股东的权利;


      5.责令调整董事、高级管理人员或者限制其权利;


      6.停止批准增设分公司。

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